【高考作文小羽的創業故事】知識產權保護與信息傳遞失真

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#文章僅代表作者觀點，不代表IPRdaily立場#

來源：IPRdaily

作者：袁博

今日，媒體報道著各地的高考作文題。筆者注意到這樣一道：

以“某人推出花茶新工藝，但很快被模仿，市場上出現了不少假冒偽劣，他擔心會破壞這一市場，于是公開工藝流程，并制定行業標準。最終規范了市場，自己也成了致富帶頭人?！睘椴牧?，要求根據材料自擬題目，寫一篇800字的作文。

盡管筆者當年曾一度以自己的高考語文分數而沾沾自喜，但是，十幾年后的今天，看到熟悉的高考作文題，筆者卻突然一下子感覺毫無頭緒。接下來，讓我們對材料逐條分析。

首先，“某人推出花茶新工藝”，就是說，某個人發明了一種與花茶有關的新的工藝、方法，顯然，在競爭激烈的市場，在工藝上推陳出新是非常必要的，也是經營者能夠生存、發展的基礎。那么，既然研發出了這種新工藝，為了獲得可持續性的競爭優勢，就必然要尋求知識產權的保護，而材料后文也顯示出沒有及時尋求知識產權保護的結果，“市場上出現了不少假冒偽劣”。

那么，應當如何保護這來之不易的智力成果呢？

1、用著作權法是行不通的。因為，著作權法只保護對某種思想的表達而不保護思想本身，而工藝、系統、操作方法、技術方案和任何實用性的功能都屬于不受著作權法保護的思想。

2、用商標法也行不通。因為商標法保護的是指明商品來源的標記，而這種工藝顯然與商標無關。

3、可以考慮用專利法和商業秘密來保護。顯然，對于某種工藝而言，可以使用專利法來保護，因為專利法要保護的正是某種有價值的、實用性的技術方案；也可以用商業秘密來保護，因為商業秘密要保護的正是具有經營價值或者技術價值的有用信息。

那么，應當選擇專利法保護還是商業秘密來保護呢？我們繼續看材料。

“某人推出花茶新工藝，但很快被模仿……”，這說明了什么呢？說明這種工藝不宜通過商業秘密保護。原因是，這種工藝一上市就能被同行競爭者輕易識破并且迅速仿造。在商業秘密訴訟中，有一個有名的抗辯，就是“反向工程”抗辯，具體來說，如果他人可以通過技術手段對從公開渠道取得的產品進行折卸、測繪、分析等而獲得該產品的有關技術信息從而再現工藝流程，是不構成不正當競爭的。最高人民法院《關于審查不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第十二條規定，通過反向工程方式獲得的商業秘密，不認定為相應的侵犯商業秘密地行文。因此，如果對這種工藝通過商業秘密的方式進行保護，顯然毫無效果，因為同行競爭者可以從市場上合法購買產品后自行反向研究，從而獲得工藝流程細節。

至此，保護花茶新工藝的途徑終于敲定。那么，應該可以愉快的去申請專利保護了。然而令人遺憾的是，我們看到的情節發展卻是另外一個走向：

“他擔心會破壞這一市場，于是公開工藝流程……”

經過前面的分析，我們已經知道，保護這位勞動者智力成果最理想的辦法是申請專利，然而這位工藝研發者的做法卻毀滅了這一優選策略。

根據專利法的規定，花茶工藝并不符合實用新型（對產品的形狀、構造或其結合所提出的新的技術方案）或者外觀設計（對產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所做出的富有美感并適用于工業應用的新設計）的定義，因而只能申請發明（對產品、方法和改進提出的新的技術方案）專利。然而，發明（也包括使用新型）的授權實質條件之一，就是申請專利的發明創造必須有新穎性，換言之，申請專利的發明創造必須在申請日之前在國內外出版物上沒有公開發表過，并且在國內外沒有公開使用過。

但是，材料中的情節卻表明，在申請專利之前，這個研發者卻已經自行公開了技術細節，換言之，從公開時起，他的技術方案就就變成了“現有技術”，從此與申請專利的機會失之交臂。

既然自己的技術方案事實上已經在法律上無法得到保障，當初的競爭優勢也化為烏有，那么他又憑借什么能夠“制定行業標準”呢？這正是作者看到此處非常迷惘的地方。

正當筆者百思不得其解的時候，有朋友又發來了另一個版本的高考題：“歷經幾年試驗，小羽在傳統工藝的基礎上推陳出新，研發出一種新式花茶并獲得專利?？墒桥可a不久，大量假冒偽劣產品就充斥市場。小羽意識到，與其眼看著剛興起的產業這么快就走向衰敗，不如帶領大家一起先把市場做規范。于是，她將工藝流程公之于眾，還牽頭擬定了地方標準，由當地政府有關部門發布推行。這些努力逐漸見效，新式花茶產業規模越來越大，小羽則集中精力率領團隊不斷創新，最終成為眾望所歸的致富帶頭人。要求：綜合材料內容及含意，選好角度，確定立意，明確文體，自擬標題；不要套作，不得抄襲。不少于800字?！?/strong>

看到這里，筆者險些一口血噴到手機上，顯然，這才是真正的原版嘛。如果這是原版，那么與筆者前文的相應分析完全符合：申請專利才是“小羽”同志的最優策略。

信息在傳播途徑中，經常會發生各種失真，像這道高考題，經過若干傳播后，就在合理性和專業性上與原題相去甚遠了。筆者不由想起一個笑話：

在1910年，某部隊一次命令傳遞的過程是這樣的：

少校對值班軍官：明晚8點鐘左右，哈雷彗星將可能在這個地區看到，這種彗星每隔76年才能看見一次。命令所有士兵著野戰服在操場上集合，我將向他們解釋這一罕見的現象。如果下雨的話，就在禮堂集合，我為他們放一部有關彗星的影片。

　　
值班軍官對上尉：根據少校的命令，明晚8點，76年出現一次的哈雷彗星將在操場上空出現。如果下雨的話，就讓士兵穿著野戰服列隊前往禮堂，這一罕見的現象將在那里出現。

上尉對中尉：根據少校的命令，明晚8點，非凡的哈雷彗星將身穿野戰服在禮堂中出現。如果操場上下雨，少將將下達另一個命令，這種命令每隔76年才會出現一次。

 　　
中尉對上士：明晚8點，少校將帶著哈雷彗星在禮堂中出現，這是每隔76年才有的事。如果下雨的話，少校將命令彗星穿上野戰服到操場上去。

　　
上士對士兵：在明晚8點下雨的時候，著名的76歲的哈雷將軍將在少校的陪同下，身著野戰服，開著他那"彗星"牌汽車，經過操場前往禮堂。

由此可見，信息傳遞的失真真是害死人??！

不過，回過頭來，第二個版本的題目也并非完全毫無瑕疵。那就是，根據專利法的規定，在專利申請之后，相關的技術方案就必須公開，而且公開的專利申請文件及相關信息必須能夠讓同行業的一般技術人員能夠實施專利中的技術方案并實現技術效果。因此，從這一角度而言，“將工藝流程公之于眾”事實上是多余的。

來源：IPRdaily

作者：袁博

編輯：IPRdaily 彭瑩

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